編者按：2014年12月6日，華南企業(yè)法律論壇2014年年會(huì)暨“中國資本市場與金融創(chuàng)新法律問題”研討會(huì)在深圳證券交易所新大樓召開。研討會(huì)由華南國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)（深圳國際仲裁院）主辦。最高人民法院民二庭、民四庭、執(zhí)行局，商務(wù)部條約法律司，中國證監(jiān)會(huì)深圳監(jiān)管局，深圳證券交易所，廣東省人民政府金融辦和前海管理局是本次研討會(huì)的特別支持機(jī)構(gòu)。北京大學(xué)金融法研究中心、深圳證券期貨業(yè)糾紛調(diào)解中心和粵港澳商事調(diào)解聯(lián)盟為研討會(huì)協(xié)辦機(jī)構(gòu)。參加會(huì)議的代表共500余人。來自22個(gè)省份46個(gè)城市的200多家上市公司高管，以及近300名境內(nèi)外知名互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)和金融機(jī)構(gòu)高管，與各級(jí)法院法官、仲裁員、調(diào)解專家及中國證監(jiān)會(huì)、銀監(jiān)會(huì)等監(jiān)管機(jī)構(gòu)的相關(guān)負(fù)責(zé)人共聚深圳證券交易所，進(jìn)行了深入的交流研討。

本屆年會(huì)聚焦“上市公司并購重組熱點(diǎn)法律問題”和“互聯(lián)網(wǎng)金融前沿法律問題”兩大熱點(diǎn)。最高人民法院民二庭吳景麗法官作了題為《互聯(lián)網(wǎng)金融的法律訴訟問題》的主題發(fā)言。

最高人民法院民二庭法官吳景麗：

互聯(lián)網(wǎng)給世界帶來了非常神奇的變化，每一滴水就是整個(gè)海洋，每一棵樹就是整片森林，每一個(gè)人站在金字塔的塔底都可以連接到金字塔的塔尖，當(dāng)他伸開雙臂都可以舒展向廣闊的藍(lán)天。也就是說，互聯(lián)網(wǎng)使每一個(gè)人都跟這個(gè)世界整體連接起來，互動(dòng)起來，每一個(gè)人作為一個(gè)微小的細(xì)胞和分子，都能參與到社會(huì)整體的活動(dòng)中去。金融活動(dòng)本是一個(gè)普通人難以企及的事情；但是有了互聯(lián)網(wǎng)，作為一個(gè)普通人，也可以很方便地從事金融活動(dòng)。互聯(lián)網(wǎng)降低了金融的門檻，金融不再高深莫測，互聯(lián)網(wǎng)金融因此也被稱為普惠金融。這就是互聯(lián)網(wǎng)給金融帶來的神奇變化。

經(jīng)過近幾年，尤其是去年的發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)金融壯大起來。2013年被稱為“互聯(lián)網(wǎng)金融元年”。雖然我國互聯(lián)網(wǎng)金融起步較晚，但是在移動(dòng)支付和P2P等方面已經(jīng)成為世界第一。

我們很多人實(shí)際上都見證了互聯(lián)網(wǎng)金融的成長過程，我們?nèi)シ治鏊?、研究它、思考它、論辯它。到現(xiàn)在為止，經(jīng)過一年多的探討，我們對(duì)它的發(fā)展歷程有了相對(duì)比較清晰的理解。我今年初曾經(jīng)寫過一篇文章，談及互聯(lián)網(wǎng)金融主要有這樣幾種模式。一是第三方支付，二是P2P，三是眾籌，四是互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)，五是虛擬貨幣。

今天我主要探討以下幾個(gè)方面的訴訟問題：第一，第三方支付的問題，第二，P2P的問題，第三，眾籌的問題。目前這三方面所涉及到的法律問題和訴訟問題比較多一些。在這個(gè)過程中我會(huì)給大家談及一些實(shí)務(wù)方面的案例。

首先，我來談一下第三方支付。第三方支付是整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)金融的基石，因?yàn)橹Ц妒钦麄€(gè)金融之根。從2003年支付寶，2004年理財(cái)通相繼成立，到現(xiàn)在支付寶和理財(cái)通占據(jù)了互聯(lián)網(wǎng)第三方支付的大部分江山。雖然我國的第三方支付起步較晚，但發(fā)展非常迅速。我國的第三方支付和其他國家有所不同。其他國家的第三方支付純是一種支付，但是在我們國家第三方支付加入了擔(dān)保概念，為買賣雙方提供信用擔(dān)保。否則，如同同時(shí)履行抗辯權(quán)一樣，買方和賣方誰都不愿先履行，因?yàn)檎l先履行，誰就要承擔(dān)對(duì)方不履行的風(fēng)險(xiǎn)。以支付寶為例，對(duì)于買方來說，只有確認(rèn)真正收到貨物后，支付寶才真正把款項(xiàng)付給賣方。對(duì)于賣方來說，賣方一旦發(fā)出這個(gè)貨物，買方確認(rèn)了，就一定會(huì)得到貨款。支付寶就是這樣提供了一種擔(dān)保交易的職能，使網(wǎng)上彼此陌生、不信任的買賣雙方免除后顧之憂，促進(jìn)了網(wǎng)上交易的發(fā)展。

到目前，央行已經(jīng)給250多家第三方支付發(fā)放了牌照。去年雙11一天支付寶就達(dá)到1.88億筆交易額，總數(shù)額是300多億，今年有571億。

現(xiàn)在我談幾個(gè)案例，關(guān)于第三方支付方面的，因?yàn)橹Ц秾氄加蟹蓊~比較大，涉及訴訟也多，所以我主要談一下支付寶作為被告的案例。

第一個(gè)案例，有一個(gè)叫“撲朔迷離”的網(wǎng)民，他跟叫“張三”的網(wǎng)民達(dá)成了一個(gè)網(wǎng)上協(xié)議。他說我要買你的貨，張三也同意。貨物是日元。撲朔迷離在網(wǎng)上跟張三說，我派李四給你進(jìn)行打款，結(jié)果李四確實(shí)在網(wǎng)上給張三打款了，放在支付寶賬戶上，張三也發(fā)現(xiàn)了這筆款項(xiàng)，于是張三通過銀行匯款的方式，把日元打給撲朔迷離，他沒打給李四，但是后來他發(fā)現(xiàn)，其實(shí)李四用支付寶給他打款后，李四在上面已經(jīng)留言說你要把貨物（即日元）打入我李四的帳號(hào)。這樣就導(dǎo)致出現(xiàn)了錯(cuò)誤，就是張三把他應(yīng)該發(fā)出的貨物（當(dāng)然本案中比較特殊，他這個(gè)貨物并不是普通的實(shí)體貨物而是日元）付錯(cuò)了，沒付給真正的買家李四，而是付給了撲朔迷離。這樣情況下李四因?yàn)闆]有收到真正實(shí)物，日元沒有收到，所以他向支付寶提出退貨。張三不同意退貨，他起訴支付寶公司，要求其承擔(dān)賠償責(zé)任。他說支付寶公司既然提供擔(dān)保職能，就應(yīng)該承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

本案中，支付寶公司是提供了擔(dān)保，但是支付寶擔(dān)保是一種不同于普通擔(dān)保法意義上的擔(dān)保，擔(dān)保法上的擔(dān)保是保證債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，是實(shí)體擔(dān)保。但是支付寶的擔(dān)保實(shí)際上是一種形式上的擔(dān)保，即向賣方保證付貨就一定在買方確定收貨的情況下收到貨款。但是并不保證賣方付錯(cuò)了貨，還能收到貨款。賣方把貨物交錯(cuò)對(duì)象的責(zé)任應(yīng)該自行承擔(dān)。所以這個(gè)案件，張三的訴訟請求就能得到支持。當(dāng)然這個(gè)案件當(dāng)中還存在一個(gè)問題，實(shí)際不允許在網(wǎng)上買賣日元，但那是另外一個(gè)問題。

再給大家講一個(gè)支付寶方面的案例。有一個(gè)人銀行卡丟失了，丟失之后他就向公安局報(bào)案，并且經(jīng)過查證這個(gè)銀行卡刷卡是在淘寶上的一個(gè)商戶上刷了卡。失卡人找到支付寶公司，說你淘寶帳號(hào)上某一個(gè)商戶刷了我這個(gè)卡，而我這個(gè)卡已經(jīng)丟失了。結(jié)果支付寶公司把這個(gè)商戶帳號(hào)查封凍結(jié)了，支付寶凍結(jié)之后，這個(gè)商戶就向法院起訴支付寶公司要求解除凍結(jié)。支付寶公司要求商戶提供商品買賣和運(yùn)輸單據(jù)等，這個(gè)商戶并不能提供這些單據(jù)，最后實(shí)話實(shí)說，他說我實(shí)際上跟買方之間并沒有真正實(shí)物買賣關(guān)系，而只是一種虛假的買賣關(guān)系，我們在網(wǎng)上結(jié)帳之后，我實(shí)際上只收取整個(gè)貨款的2%作為手續(xù)費(fèi)，剩下的錢我通過銀行又匯給買方。本案實(shí)際上買方并不是真正持卡人，商戶就是幫助他進(jìn)行套現(xiàn)，他們實(shí)際上沒有進(jìn)行真正的實(shí)體買賣。失卡人要求支付寶公司賠償，支付寶公司賠償后又反訴商戶。

還有一個(gè)案例。不允許利用支付寶進(jìn)行虛擬商品的買賣，但實(shí)際上，有一些商戶違反了當(dāng)時(shí)協(xié)議規(guī)定，賣的就是虛擬商品，比如說點(diǎn)卡或者比特幣，賣方給買方充值后，而買方向支付寶公司要求退貨，支付寶公司同意了買方退貨，那賣方實(shí)際上是得不到這個(gè)錢。他起訴要求支付寶公司賠償，實(shí)際上不能獲得支持。因?yàn)樗麄冎g實(shí)際上已經(jīng)有了一個(gè)協(xié)議，協(xié)議規(guī)定不允許賣虛擬商品，你賣了，違反了協(xié)議規(guī)定，那就不能獲得保護(hù)。

以上就是第三方支付的一些案例。

下面我接著給大家談一下P2P的案例。大家也都很清楚了，它實(shí)際本質(zhì)上是民間借貸，由于我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，民間借貸已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要?，F(xiàn)在由于網(wǎng)絡(luò)交易快捷、大數(shù)據(jù)技術(shù)以及信息技術(shù)的發(fā)展，可以通過網(wǎng)絡(luò)而不通過銀行進(jìn)行借貸。P2P最早源于英國，后來在美國也發(fā)展起來。LandingClub和Prosper是美國兩大P2P公司，歸美國SEC監(jiān)管。實(shí)行嚴(yán)格的信息披露制度。我國P2P公司起步晚，最早在2007源于上海的拍拍貸，但是我們增長非常迅速，據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)現(xiàn)在有2000多家，但是由于缺少監(jiān)管和規(guī)范，其中也有一、二百家跑路，帶來了一些訴訟方面的問題。

純正歐美血統(tǒng)的P2P，最典型的只有上海的拍拍貸，通過居間合同掙居間費(fèi)用，有一些P2P公司引入了擔(dān)保。P2P現(xiàn)在的主要問題是：1.資金池的問題。他把資金吸收到自己的平臺(tái)之下，有可能會(huì)被挪用，進(jìn)行非法集資，還有他號(hào)稱是經(jīng)過了第三方支付的資金托管，但實(shí)際上并沒有資金托管，可能是一種假托管，或者是根本就沒有找第三方托管，還是平臺(tái)自己來管，這樣資金就有可能被動(dòng)用。

還有P2P公司本身存在擔(dān)保問題。因?yàn)閲鴥?nèi)征信體系不健全，投資人實(shí)際上不信任僅僅從網(wǎng)上抓取數(shù)據(jù)的投資模式。這種情況下，P2P公司跟小額貸款公司聯(lián)系，讓他們進(jìn)行擔(dān)保?？墒菗?dān)保當(dāng)中有假擔(dān)保、擔(dān)保力不足的問題。P2P本身交易量不斷增大，可是擔(dān)保公司本身本金幾乎不變。隨著P2P總體體量不斷增長，擔(dān)保力已經(jīng)不足了。另外我們的征信體系建設(shè)現(xiàn)在還不完備，在美國，每一個(gè)人都有信用評(píng)分，并且信用評(píng)分非常準(zhǔn)確，而我國現(xiàn)在個(gè)人信用評(píng)分還沒有跟上。另外，各個(gè)P2P公司本身也沒有信息共享的制度，借款人在一家P2P公司上進(jìn)行了借款后跑了，還可以在另一家進(jìn)行貸款。只有建立各平臺(tái)的黑名單制度，才能夠防止意外的發(fā)生。

P2P法律上涉及兩方面的問題：刑事方面和民事方面的問題。刑事方面涉及到幾個(gè)規(guī)定，涉及到非法集資。非法集資包括刑法第176條的非法吸收公眾存款與第192條的集資詐騙。這兩項(xiàng)罪名被簡稱為非法集資。非法集資有三個(gè)具體規(guī)定，第一個(gè)是2010年5月份最高人民檢察院和公安部所做的公安機(jī)關(guān)關(guān)于非法集資刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。其中明確說明，如果個(gè)人非法吸收公眾存款20萬，或者單位非法吸收公眾存款100萬，或者個(gè)人非法吸收公眾存款達(dá)到30戶，單位達(dá)到150戶，就構(gòu)成非法集資的立案。第二個(gè)是，2010年底最高法院做了一個(gè)非法集資適用法律若干問題的意見，也做了一些相關(guān)的規(guī)定。最后一個(gè)是2010年3月25日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合做了一個(gè)非法集資的司法解釋。這個(gè)意見對(duì)向社會(huì)公開發(fā)行吸收存款做了一個(gè)具體規(guī)定。規(guī)定說，如果你向親友募集資本并且如果你明知道你的親友向不特定人集資，實(shí)際上也構(gòu)成向不特定人吸收資本。還有一點(diǎn)，你是以吸收資本為目的的，你把其他人吸收到單位里面作為單位內(nèi)部人員，進(jìn)行集資，這種也屬于是向社會(huì)公開吸收資金。法律對(duì)這方面規(guī)定還是比較嚴(yán)格的，希望大家進(jìn)行互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)時(shí)要注意一下法律方面的相關(guān)規(guī)定。

民事方面，如果提起訴訟，正常情況下誰當(dāng)原告？如果是P2P，正常提起訴訟，應(yīng)該是投資人，也就是投資人來當(dāng)原告。如果在網(wǎng)上簽合同的時(shí)候已經(jīng)說明，如果借款人不按時(shí)歸還借款，投資人直接轉(zhuǎn)讓債權(quán)給平臺(tái)。此時(shí)平臺(tái)成為債權(quán)主體，平臺(tái)先把錢還給了投資人，然后平臺(tái)自己當(dāng)原告，他會(huì)起訴被告。

誰來當(dāng)被告？一般情況下，應(yīng)該債務(wù)人是被告，就是說借款人在P2P當(dāng)中是P2P的被告。如果借款人有擔(dān)保人，擔(dān)保人可以作為共同被告。如果P2P平臺(tái)進(jìn)行擔(dān)保，可能是由債務(wù)人和平臺(tái)一起承擔(dān)被告的角色。起訴之后涉及到兩個(gè)問題，第一是借款本金的認(rèn)定問題。判決的時(shí)候，你比如說你借的是3萬元錢，但是你沒有還上。3萬元錢平臺(tái)拿出1000元，作為平臺(tái)管理費(fèi)先拿走了，實(shí)際上借款人只拿到29000元，那樣借款本金是不是會(huì)被認(rèn)定為29000元。還有一個(gè)利息的問題。利息應(yīng)該怎么樣保護(hù)？一般而言，不超過中國人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率4倍。比如說（同期銀行貸款利率）是6%那可能（法院保護(hù)的利益不超過）24%。還有如何處理并存違約金和逾期利息？也不能超過中國人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率4倍。現(xiàn)在有這樣一個(gè)P2P案例。

旺旺貸跑路，當(dāng)時(shí)有人起訴了百度公司。百度公司給P2P公司進(jìn)行了V字認(rèn)證，但只是保證該公司是工商機(jī)關(guān)進(jìn)行注冊的企業(yè)，但是不能保證公司不逃跑。后來一些投資人找到百度公司，經(jīng)過協(xié)商，百度公司認(rèn)為只要（用戶）通過自己百度找到這些P2P平臺(tái)，實(shí)際上都給他們（用戶）賠償了。后來百度覺得自己向這些平臺(tái)僅收取很有限的管理費(fèi)，但是卻承擔(dān)這么大的責(zé)任，后來他就把很多P2P平臺(tái)下架了。

還有一個(gè)電子合同的證據(jù)保存問題，時(shí)間戳怎么認(rèn)證？怎么舉證？有的公司已經(jīng)有這方面的技術(shù)上，對(duì)電子證據(jù)進(jìn)行存儲(chǔ)。但可能效果并不是太好，還需要改進(jìn)。因?yàn)闀r(shí)間比較有限，P2P方面還涉及到其他一些問題，我不多講了。

簡單講一下眾籌的問題。眾籌有幾種眾籌形式，捐贈(zèng)型、獎(jiǎng)勵(lì)型、股權(quán)型、債券型。債券型大家都認(rèn)為是P2P了，我們主要講股權(quán)型眾籌，因?yàn)楣蓹?quán)型眾籌爭議非常大。眾籌一般認(rèn)為應(yīng)是向社會(huì)公開進(jìn)行的，但根據(jù)我國證券法第十條規(guī)定，向社會(huì)公開發(fā)行證券必須獲得國家的批準(zhǔn)，不允許公開發(fā)行，向特定的人發(fā)行不能超過200人。證券法正在修訂，但是還沒有出臺(tái)，對(duì)于股權(quán)眾籌具體如何規(guī)定，還不確定。

股權(quán)眾籌涉及到的訴訟問題，最主要的問題可能就是代持股的問題，很多人投資之后并不能成為顯名股東，可能平臺(tái)作為股東參加到公司當(dāng)中去。投資人不能成為公司的顯名股東，這種情況下就極容易發(fā)生訴訟和爭議。還有股權(quán)眾籌當(dāng)中，發(fā)布創(chuàng)意的初創(chuàng)企業(yè)可能還涉及到知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)問題。其實(shí)眾籌也涉及到資金池的問題，也涉及到如果眾籌不成功，怎么給投資人返回眾籌資金的問題？如果眾籌成功了怎么樣事后進(jìn)行監(jiān)管？這些眾籌成功之后的企業(yè)如果不給投資人紅利，怎么樣保護(hù)投資人利益的問題？所以說眾籌方面，一個(gè)是前期對(duì)于眾籌的這些企業(yè)的相關(guān)信息披露，還有后期對(duì)于企業(yè)的監(jiān)管等，都是我們需要研究和思考的問題。

來源：網(wǎng)絡(luò)